РОЛЬ И СУЩНОСТЬ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИИ И КИТАЯ

В настоящее время Россия поддерживает крепкие, взаимовыгодные отношения с Китайской Народной Республикой в силу того, что обе страны являются одними из крупнейших держав мира, а также объединены в одном экономическом, международном институте, имеющим цель – глобальное развитие экономик стран-участниц БРИКС. Следовательно, в рамках данного тесного взаимодействия обеим державам мира следует узнать подробнее о правовых системах друг друга.

Для начала отметим, что и в той, и в другой стране предварительный договор находит свое отражение в нормах Гражданского Кодекса
(далее – ГК РФ). В отечественном праве ему посвящена статья 429 ГК РФ, в которой он в полной мере отражен. Согласно ей в России под предварительным договором понимается договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем контракт в одном из трех видов: по передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, проще говоря, основной договор на тех условиях, которые прописаны именно в предварительном договоре [1]. В данном случае возникает соразмерный вопрос: для чего заключать предварительный договор, если за ним в любом случае последует еще один? По-нашему мнению, данная форма существует для того, чтобы заранее определить все условия в настоящий момент, предотвратив их смену в будущем, которая, например, может зависеть от размера валюты или стоимости материалов для определенной услуги.

Однако стоит отметить, что институт предварительного договора развивался по-разному в различных правовых семьях. Так, например, страны романо-германского права трактовали предварительный договор, как односторонне-обязывающий, а англо-саксонского права в принципе отрицали существование данного института [2]. Здесь важно сказать о том, что наша страна относится к представителям первой группы. В свою очередь, Китай обладает уникальной правой системой, отличной от иных стран, которая включает в себя помимо законодательных актов, также и древнейшие обычаи, в совокупности переплетающиеся с отдельным законодательным регулированием самой Китайской Народной Республики с возвращенными в 1990-х годах Особыми административными районами (далее–ОАР)– Гонконгом и Макао. Таким образом, на территории Китая действует преимущественно континентальная система права, в Гонконге–система прецедентного англосаксонского типа, которая сформировалась еще при британском колониальном правлении данной территорией, а в Макао–португальское право, которое все-таки ближе к континентальному [3]. Следовательно, делаем вывод, что традиционное понимание предварительного договора в китайском праве должно по своей сущности быть достаточно схожим с российским, рассмотренным нами выше.

Так, нормы, раскрывающие данный институт в Китае, содержатся также, как и у нас в Гражданском кодексе. Согласно китайским нормам, предварительный договор представляет собой 3 разные формы уведомления, в которых стороны соглашаются заключить договор в будущем. Такими формами являются по статье 496 ГК КНР письмо о подписке, заказ, письмо с оговоркой [4]. Важно отметить, что перечень форм таких уведомлений не является закрытым, а значит точно ли то или иное уведомление является предварительным договором в случае спора может определить лишь суд.

Сущность письма о подписке в законодательных актах Китая никак не раскрывается. При этом для бизнеса и деловых отношений с зарубежными компаниями письма – это важная составляющая. На информационном сайте БРИКС есть целая статья, посвященная нюансам деловых переписок с Китайскими партнерами, одним из которых является важность для них писем с печатями и подписями в силу официальности письма [5]. Следовательно, можем предположить, что внутренняя организационная структура общения между китайскими компаниями уделяет высокое внимание корректному общению посредством писем, что нашло свое отражение в ГК КНР при заключении в такой форме предварительных договоров.

Что касается заказа, то его сущность также точно не определена в китайских нормативных правовых актах. В ГК КНР лишь говорится о заказах в рамках подрядных работ, выдаче патента, государственных заказах и прочих договорных отношениях. Смеем предположить, что в данном случае заказ–это как раз-таки поручение другой стороне изготовить что-либо, сделать какое-либо действие, чтобы данное лицо могло заблаговременно рассчитать свою нагрузку и произвести все необходимые работы в срок для того, чтобы к определенной дате заключить уже основной договор и выполнить необходимые действия.

Единственная форма, которая более-менее подробно раскрыта в ГК КНР является письмо с оговоркой. Опять же мы видим, что в кодифицированном акте говорится именно о письме, что отражает важность подобных деловых взаимоотношений как с национальными, китайскими партнерами, так и с зарубежными коллегами. Оговорка же трактуется как стандартная в статье 496 статье Кодекса и представляет собой заранее сформулированное одной стороной справедливое и разумное положение договора, дающее пояснение или конкретизирующее какую-то часть контракта. В статье 497 перечисляются случаи, в которых подобная оговорка может быть недействительной, что связано с оговорками, которые значительно ухудшают положение второй стороны, утяжеляя ее ответственность или лишая ее основных прав.

Рассмотрев данные формы, хочется сразу провести сравнение с российским предварительным договором. В нашей стране дано четкое разъяснение, что он заключается лишь в той форме, которая установлена для основного договора, либо же, если она отсутствует, в письменной. В нем должны быть прописаны условия, по которым сторонами должно быть достигнуто соглашение, а также срок, в который нужно заключить договор. Если срок не определен, то он подразумевается – год с момента заключения предварительного договора. В том числе, в ГК РФ также определены последствия уклонения от заключения договора, а также путь разрешения разногласий и споров по такому виду договоров.

В случае уклонения от заключения основного договора, добросовестная сторона вправе обратиться с требованием о понуждении заключить обещанный договор в суд в течение 6 месяцев с момента неисполнения обязательства. Если же возникли разногласия по поводу условий, то также стороны могут обратиться в суд, а если же обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, то основной договор не будет заключен при отсутствии предложения заключить подобный договор.

В китайском праве приведенные выше возможные ситуации не прописаны. Единственное, что отмечает китайский законодатель – это неисполнение обязательства, предусмотренного предварительным договором, за которое добросовестная сторона может потребовать от нарушителя нести ответственность за подобный проступок. Но в ГК КНР не отмечено, что это за ответственность, каким образом ее можно доказать и через какие инстанции. Следовательно, искать ответы нужно в иных нормативных актах. Смеем предположить, что согласно статье 42 Закона КНР о договорах, ею является преддоговорная ответственность по возмещению убытков, если имели действия, противоречащие принципам добросовестности и доверия [6]. В своем исследовании, посвященном преддоговорной ответственности в России и Китае, Варавенко В. Е. отмечает, что в Китае существуют Правила надзора и применения ответственности за нарушения, относящиеся к договорам, принятые Государственным управлением промышленности и торговли КНР, согласно которым прописаны возможные ситуации, в которых к нарушителям применяется подобная ответственность в административном порядке в виде штрафа от 30 000 до 10 000 юаней [7]. Однако на данный момент указанные Правила утратили свою силу в связи с принятием новых «Правил административного контроля за договорами», которые определяют порядок осуществления контроля за заключением договоров с 1 июля 2023 года [8]. Но в открытом доступе текста данных правил нет, поэтому изменения, касающиеся преддоговорных споров, мы отметить еще не можем.

Следовательно, отметим несколько важных аспектов из всего вышесказанного, что существенно отличает предварительный договор в России и Китае, влияя на индивидуальную определенность правовых систем.

Во-первых, письма и заказы в качестве форм предварительных договоров не регулируются в российском гражданском праве и, соответственно, не представляют собой форму подобных конструкций. В России форма четко определена и по общем правилу является письменной, в отличие от китайского гражданского права, где данный момент не является императивным и достаточно открыт для трактовки и понимания формы, сущности предварительного договора.

Во-вторых, негативные правовые последствия для сторон в случае споров относительно существа предварительных договоров отличаются в России и Китае. В нашей стране данные моменты решаются через суд, в Китае же для этого предусмотрен отдельный административный порядок. Следовательно, можем отметить государственно-властный характер решения спорных моментов в КНР, где, скорее всего, государство встает на сторону добросовестного участника гражданских правоотношений, помогая эффективнее и быстрее решить спор, в связи с чем теряется равноправие, заложенное в принципах гражданского права и законодательства. В нашей же стране суд создает условия для автономии воли сторон и самостоятельной защиты своих интересов, не вмешиваясь в частно-правовые отношения.

В-третьих, в нашей стране предварительный договор достаточно полно и ясно раскрыт в Гражданском Кодексе, что позволяет не тратить множество времени для поиска информации о нем в иных источниках. В ГК КНР предварительный договор трактуется намного уже. Для того, чтобы найти нужную информацию требуется обращаться к иным законам и правовым актам и искать их самостоятельно, так как ГК не содержит отсылочных норм. Следовательно, для исследователя из России поиск китайской правовой информации о предварительном договоре затруднен.

Таким образом, отметим, что предварительный договор как в России, так и в Китае носит промежуточный характер, так как является необязательным, но возможным этапом в развитии договорных отношений между сторонами, которые только планируют заключить определенную сделку. Для того, чтобы грамотно заключать данные правовые конструкции в России следует обращаться к положениям ГК РФ, придерживаться письменной формы и основных правил заключения и соблюдения. В Китае же большое внимание нужно уделять форме в виде письма с разъяснением конкретных положений будущего договора. Об этом следует помнить не только при заключении сделок внутри Китая, но и при оформлении подобного договора с иностранными партнерами. Важно также отметить, что основная функция предварительного договора – это заключение будущего договора на описанных в предварительном договоре условиях. В этом и заключается специфическая черта, отличающая данное обязательство от остальных, и как в России, так и в Китае эта особенность остается неизменной.