ПРАВО СПРАВЕДЛИВОСТИ КАК СОСТАВНАЯ ЧАСТЬ ОБЩЕГО ПРАВА

Общее право (common law) в современной правовой литературе является синонимом понятия «прецедентное право», такое понимание сложилось исторически, т.к. общее право имеет очень давнюю историю, что безусловно наделяет эту систему традиционностью. По своей сути прецедентное право – это право, созданное судебной системой (судами) в процессе отправления правосудия, что с точки зрения источников права (форм права), выражено во вступивших в законную силу судебных решениях (прецеденты). Исторически общее право берет свое начало в Англии и связано с деятельностью королевских (вестминстерских) судов, которые в процессе правоприменения местных обычаев (обычное право) при разрешении споров сформировали систему общего права, т.е. право которое распространялось на всю территорию страны, отсюда и название – общее.

Исходя из этого всю историю общего права в значительной ее части следует рассматривать исключительно как историю английского права, а затем, со времени распространения общего права в другие страны, и как историю общего права других стран [3, с. 156]. Анализ правовой литературы показывает, что историю английского права можно условно разделить на несколько периодов, применительно к теме настоящей работы нас интересует временной промежуток с 1485 г. по 1832 г., - период правления власти династии Тюдоров. Этот период рассматривается как период расцвета общего права в Англии, его соперничества и «сотрудничества» с так называемым правом справедливости и как период начала распространения (экспансии) общего права за пределы страны [3, с. 168]. Для понимания причин возникновения права справедливости, необходимо учитывать некоторые особенности общего права, которые сложились в процессе формирования этой системы права и присущи только ей. Так, одной из основных особенностей является то, что в основу общего права, его краеугольным камнем, заложено «судейское право», что сформировало приоритет именно процессуального права над материальным (в отличии от континента, где материальное право имеет приоритет). Разумеется, законы, принимаемые парламентами, играют в правовых системах этих стран, и прежде всего в Англии, немаловажную роль. Однако не следует при этом забывать, что уже в процессе подготовки и принятия парламентских актов всегда учитываются существенные судебные решения и что в процессе применения права именно судьи, а не кто-либо иной официально оценивают практическую значимость актов парламента [3, с. 140].

В связи с чем, роль процессуального права очень велика, эта особенность сохранилась до наших дней несмотря на то, что роль материального права заметно возросла. В Англии до XIX века главным для юриста было умение найти форму иска, позволяющую обратиться в королевский суд и избежать тех препятствий, которые готовила на каждом шагу весьма формальная процедура [2, с. 263]. Следуйте строго регламентированной лояльной процедуре, думает английский юрист, и вы почти наверняка добьетесь справедливого решения. Все его внимание в течении веков было сосредоточено на процедуре; он очень медленно приближался к нормам материального права [2, с. 266]. Таким образом, учитывая особенность приоритета процессуального права, а равно формального подхода, общее право имело определенные издержки, которые на практике приводили к чрезмерному консерватизму, формализму правовой системы в целом, ее громоздкости, что не могло не сказываться на качестве правосудия.

К примеру, подобные издержки были выражены, в том числе в особой системе предписаний (writ), которые необходимо было получить у канцлера лицам, обращающимся в королевский суд с целью защиты нарушенного права. Предписание выдавалось при условии заранее внесенной оплаты канцлеру всех судебных издержек. Каждому правонарушению соответствовал особый вид предписаний. Система предписаний получила развитие еще в англосаксонский период. К X в. их было 17 видов (каждое предписание имело название, указывающее на его функцию – о долге, о нарушении владения). Соответственно устанавливалась система исков (forms of action) [1, с. 168]. Однако система предписания (writ) впоследствии перестала развиваться, в отличии от общественных отношений, в которых появлялись все новые формы отношений между субъектами, которые требовали правового регулирования. Там, где нет предписания там нет и права («where there is no writ, there is no right»), говорили английские юристы [3, с. 169]. В связи с чем, система общего права не могла охватить весь спектр общественных отношений, что свидетельствовало о том, что она перестала выполняет одну из самых важных своих функций права, а именно, функцию социального назначения права.

Известно, что социальное назначение права предопределяется закономерностями общественного развития, оно есть их «продолжение», выраженное в юридической форме. Исходя из закономерностей, внутренних причин развития общества, формируются правовые положения, закрепляющие определенные отношения, берутся под охрану ценности, которые в данный исторический момент являются наиболее важными и необходимыми [4, с. 329]. В связи с возникшим кризисом системы общего права, возникла необходимость в поиске его разрешения. Такое решение нашлось в праве справедливости (Law of Equity), которое по своему внешнему выражению имело форму решений судов Лорда-Канцлера.

Кризис системы общего права, заставлял многих людей, которые искали возможности судебной защиты, обращаться напрямую к королю с целью получения предписания, которые передавались в дальнейшем в канцелярию. Поскольку канцлер являлся «выразителем совести» короля, он видел свою задачу в осуществлении правосудия именно «по совести» [1, с. 171]. По мере увеличения количества обращений к королю с просьбой защитить права истцов «по совести и справедливости», а также по мере накопления жалоб на плохое правосудие, осуществляемого судами общего права, аппарат при Лорде-канцлере во главе с ним самим постепенно превращался в особый суд [3, с. 170]. Удивительно то, что Лорд-Канцелер при отправлении правосудия не зависел от норм общего права, т.е. они не были обязательными, дела рассматривались исходя из собственных убеждений о справедливости в совокупности с применением норм римского и канонического права. Возникновение права справедливости (Law of Equity) сформировало в судебной системе Англии отличительную особенность, выраженную в ее двойственности, подобная двойственность сохранились и до наших дней несмотря на то, что после проведения судебной реформы в конце XIX было упразднено различие между судами общего права и Лорда-Канцлера.